广 东 省 肇 庆 市 鼎 湖 区 人 民 法 院
刑 事 判 决 书
（2011）肇鼎法刑初字第47号
公诉机关肇庆市鼎湖区人民检察院。
被告人李*全，曾用名：李*娣，男（基本情况略）。2004年2月5日因贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑三年，2006年7月25日刑满释放；2011年2月22日因贩卖毒品海洛因被肇庆市公安局鼎湖分局抓获，同日被送强制隔离戒毒所戒毒。同年3月31日被依法逮捕。现羁押于肇庆市看守所。
肇庆市鼎湖区人民检察院以肇鼎检刑诉［2011］41号起诉书指控被告人李*全犯贩卖毒品罪，于2011年6月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。被告人李*全到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2011年2月22日下午15时许，被告人李*全在肇庆市鼎湖区坑口都城肠粉大排档后面的小巷内（地税局侧），以200元的价钱将两小包毒品海洛因卖给吸毒人员董*洋。随后，李*全，董*洋被民警现场抓获，并从董*洋身上搜获其所购买的两小包灰白色粉状块形物，经鉴定，净重0.65克，含有海洛因成分，从李*全身上搜获十小包灰白色粉状块形物，经鉴定，净重2.24克，含有海洛因成分。
对上述事实，公诉机关提供了被告人供述、证人证言、物证、现场勘查记录、照片、辨认笔录、指认照片、鉴定结论、其它证据等证据。指控被告人李*全的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，构成贩卖毒品罪，认为被告人李*全是累犯且是再犯，依法应当从重处罚，并建议对其判处有期徒刑一年六个月至二年六个月，并处罚金。
被告人李*全辨解意见认为，其贩卖毒品海洛因的数量只是卖给董*洋的0.65克，在其身上搜出的2.24克毒品海洛因不是贩卖的，而是供自己吸食，不计入贩卖的数量，并认为公诉机关的量刑意见偏重。
经审理查明：2011年2月22日下午15时许，被告人李*全在肇庆市鼎湖区坑口都城肠粉大排档后面的小巷内（地税局侧），以200元的价钱将两小包毒品海洛因卖给吸毒人员董*洋。交易后，李*全，董*洋被民警现场抓获，并从董*洋身上搜获其所购买的两小包灰白色粉状块形物，经鉴定，净重0.65克，含有海洛因成分，从李*全身上搜获十小包灰白色粉状块形物，经鉴定，净重2.24克，含有海洛因成分。
被告人李*全在开庭审理过程中对上述事实亦无异议，并有被告人供述、证人董*洋证言、物证、现场勘查记录、照片、辨认笔录、指认照片、肇公（司）鉴（化）字[2011]082号毒品鉴定报告书、现场检测报告书、其它证据等证据证实。证明本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人李*全明知是毒品海洛因而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人贩卖毒品罪，犯罪事实清楚，定性准确，本院予以支持。被告人李*全于2004年4月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，2007年7月刑满释放后，在五年内再犯贩卖毒品罪，既是累犯，又是毒品犯罪的再犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人犯罪后，认罪态度较好，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。被告人李*全辨解认为公安机关在其身上查获的毒品海洛因2.24克是供自己吸食，不应计入贩卖毒品的数量的意见，根据最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》关于毒品案件数量认定问题，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其贩卖毒品的数量，对此，其意见本院不予采纳。公诉机关的量刑建议符合本案事实和法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条、第三百五十六条和第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人李*全犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金1000元（罚金自判决生效之日起十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年3月31日起至2012年10月30日止）。
二、作案工具手机二台，予以没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 邱 树 林
二○一一年 七月十日
书 记 员 冯 羽 羿
粤公网安备 44120302000088号
