肇 庆 市 鼎 湖 区 人 民 法 院
民 事 判 决 书
(2009）鼎民初字第189号
原告：李*，男，*年2月19日出生，汉族，住广州市荔湾区***。
被告：陈*山，男，*年4月26日出生，汉族，住肇庆市鼎湖区**。
被告：苏*平，男，*年8月5日出生，汉族，住肇庆市鼎湖区**。
原告李*诉被告陈*山、苏*平合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李*、被告陈*山、苏*平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李*诉称：我与两被告于2005年7月起合伙经营网吧，登记经营人为被告陈*山。2006年7月起授权被告陈*山执行经营事务。2008年7月起网吧的收入仅能维持收支平衡。2008年12月25日，我与被告就网吧经营进行协商，但没有达成一致意见。之后两被告没有联系过我。2009年2月底，我得知网吧已升级改造，两被告于2009年1月1日以网吧名义以年利率30％借款12万元，购置电脑和其他设施，买掉网吧旧电脑得款7340元。3月1日和4日，两被告以还利息和借款为名在网吧提取3000元和20000元。因此，我要求改正，但他们不理睬，想以既成事实侵占网吧和我利益。为此，起诉请求：1、判决被告陈*山、苏*平两人以网吧名义借款12万元的行为无效，由被告领回所购的全部物品；2、判决被告陈*山、苏*平卖出原属网吧财产的行为不合法，由被告赎回已卖原属网吧的电脑及显示器；3、判决在这期间网吧的全部营业收入归网吧所有，被告陈*山、苏*平退回以还借款和还借款利息名义从网吧帐上提取的所有款项；4、本案诉讼费由被告陈*山、苏*平共同负担。
被告陈*山辩称：合作开始时，由三人转班负责管理，后由我负责。因设备已用了五年，2008年6月起，要求原告回来谈设备更换问题，但原告一直不回来，后来经过三人表决，决定更换设备。变卖旧设备的价钱，是经过原告及被告苏*平同意的，并由我处理。经三人同意，网吧收入归网吧所有，用作还款和交租金用。合作协议约定，1000元以下的开支，由股东同意即可。
被告苏*平辩称：因网吧从2008年6月起经营状况下降，原告在年底才回来，我与被告陈*山提出更换设备，费用需要13万元，原告不同意，被告陈*山又提出每人出4万元，原告称没钱，提出收购其股份或借钱投资。我与被告陈*山提出以网吧名义借钱，月息2.5％，原告认为利息过高，不同意。后决定投票表决，我与被告陈*山同意借款，原告不表态，通过了借款的表决。2008年12月29日，被告陈*山提出2009年后将显示器的保修期由三年变一年，所以决定在当日装显示器。
原告李*提供证据如下：
1、合作协议。证明原、被告三人合伙的事实，协议约定，超过1000元的业务要经其他股东同意，表决少数服从多数的事，要合理合法。
2、友情网吧赢利表。证明网吧的赢利情况。
3、出纳日记账8张。证明两被告于09年1月1日未经原告同意的情况下借款12万元和两被告变卖网吧原有的资产，购买了新机、电脑椅，以还款的形式支付的借款本金及利息。
4、商品销售单。证明两被告购电脑配件的交易时间。
5、个体工商户营业执照。证明网吧经营者是被告陈*山。
6、网络文化经营许可证。证明网吧是合法经营。
7、友情网吧电脑配置清单。证明网吧电脑配置情况。
经质证，被告陈*山、苏*平对原告提供的证据1、3、4、5、6的真实性无异议；对证据2的真实性有异议，认为应计算无形资产；对证据7有异议，认为不正确，应以被告提供的清单为准。
被告陈*山提供证据如下：
1、出纳日记帐3张。证明2006年11月17日全体股东授权被告陈*山具体执行网吧事务。帐本及所有现金由被告陈*山保管。
2、硬盘保修时效及购销合同。证明由于2008年12月31日前装机，硬盘享受三年的保修期，2009年1月1日后装机，硬盘的保修期由三年变为一年，因此于2008年12月31日装机。
3、2008年12月25日股东会议。证明经表决通过对网吧原有的旧电脑进行变卖，借款进行改造的方案。
4、变卖物品清单。证明变卖网吧物品的情况。
经质证，原告对被告陈*山提供证据1、2、4没有异议，对证据3有异议，认为股东会议之前未见过，原告同意以月息1%借款，已高出银行同期贷款的利率。
经质证，被告苏*平对被告陈*山提供的证据没有异议。
被告苏*平提供证据如下：
1、抵押借款合同。证明2008年12月29日以肇庆市鼎湖区友情网吧的名义与苏*新、邓春香签订借款合同，借款12万元，该款于2009年1月1日借到。
2、网吧电脑更新前后收入对照表。证明网吧电脑更新前后收入对照情况。
经质证，原告对被告苏*平提供的证据1的真实性有异议，认为无法证明由抵押权人借款给两被告，合同的格式、签名都不具有法律效力。对证据2有异议，认为完全无意义，不能将新机与旧机对比，没有说服力。
经质证，被告陈*山对被告苏*平提供的证据没有异议。
对原、被告提供的证据，本院经审查后认为：被告陈*山、苏*平对原告提供的证据1、3、4、5、6以及原告、被告苏*平对被告陈*山提供的证据1、2、4无异议，对这些证据的真实性，本院予以确认；被告陈*山、苏*平对原告提供的证据2、7有异议，因该证据无原、被告方签名确认，其异议理由成立，对该证据的真实性，本院不予确认；原告对被告陈*山提供的证据3有异议，但未能举证反驳，且合伙三人中两人同意网吧改造方案，按原、被告三人合作协议约定的少数服从多数原则，原告异议理由不成立，对该证据的真实性，本院予以确认；原告对被告苏*平提供的证据1、2有异议，但未能举证反驳，其异议理由不成立，对该证据1、2的真实性，本院予以确认。
综合双方当事人的陈述和本院采信的证据，本院确认如下事实：
2005年6月30日，原告与被告陈*山、苏*平签订《合作协议》，约定原、被告三人出资三分之一并各占三分之一股权，共同经营***电脑培训中心（原肇庆市鼎湖区桂城**电脑经营部），三人在经营管理中权利义务平等，经营管理中意见分歧时，实行少数服从多数。经营中的支出要填写支付证明，超过1000元，要经其他股东同意。协议签订后，由原、被告轮流管理该电脑培训中心，每人一个月。2005年6月30日，原、被告三人决定由被告陈*山具体执行管理网吧的事务。2006年5月30日，领取了由肇庆市文化广电新闻出版局颁发的《网络文化经营许可证》。2006年6月9日，经肇庆市工商行政管理局鼎湖分局核准，领取了经营者为被告陈*山、字号为肇庆市鼎湖区友情网吧的《个体工商户营业执照》。2007年1月6日，被告陈*山售出网吧17寸纯平显示器，同月9日售出旧复印机，后又售出旧电脑2套。2008年6月起，因网吧电脑已使用多年，每月的收入仅能维持收支平衡。为解决网吧经营困难的状况，2008年12月25日，原、被告三人经协商，决定借款对网吧进行升级改造。原告同意借款，但认为利率过高，不同意利息按月息2.5％支付，三人遂依合作协议进行表决，结果是两被告同意按月息2.5％计付利息，借款12万元，并变卖网吧的旧电脑，对网吧进行升级改造。2008年12月29日，网吧向苏*新、邓春香借款12万元，期限自2009年1月10日至2009年12月30日止，利率按月息2.5％计。2008年12月31日，网吧向肇庆市端州八达电脑商行购买了价值111035元的39台电脑主机和41台显示器，该批电脑于2009年1月1日安装于网吧内。后两被告将网吧的31台旧电脑主机和25台旧显示器出售。2009年1月4日，网吧向肇庆市鼎湖区太平洋电脑耗材商行购买了价值为5993元的电脑配套商品。2009年2月15日，两被告将网吧的4台旧电脑主机和13台坏显示器出售。至本案庭审时，两被告用网吧收入归还了苏*新、邓春香借款9万元，并支付了部分利息，尚欠借款3万元未还。
又查明，原、被告三人现在还继续合伙经营上述网吧。
本院认为：原、被告之间签订的《合作协议》，是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应依约定履行各自的义务。原、被告签订协议后，三人合伙经营电脑培训中心。2006年6月经有关行政主管部门批准，领取了经营者为被告陈*山、字号为肇庆市鼎湖区友情网吧的《个体工商营业执照》。原、被告之间合伙经营的网吧合法成立。在合伙经营过程中，原、被告均同意由被告陈*山经营管理该网吧，因此，被告陈*山有权管理和处理该网吧有关事务。2008年，因网吧经营出现困难，为解决网吧经营困难，经原、被告协商，三人同意借款升级改造网吧，但因借款利息问题，三人意见分歧，被告同意以月息2.5％计付利息，借款12万元用于网吧升级改造，并形成决定，符合原、被告《合作协议》“当三方意见有分歧时，以少数服从多数的方式来作出决定”的约定，因此，原、被告合伙经营的网吧以月息2.5％借款12万元用于升级改造的决定，对原告有约束力。借款后，款项用于合伙经营的网吧升级改造。因原、被告现在还是三人合伙经营网吧，尚未散伙，现原告要求被告以网吧名义借款12万元的行为无效、并领回所购的全部物品，理据不足，本院不予支持。因网吧进行了升级改造，被告将原有的旧电脑等物品出售，所得全归入网吧，并没有损害原、被告各人的合伙利益，因此，原告要求被告出售网吧财产不合法，予以赎回，理据不足，本院不予支持。被告以网吧收入归还借款本息，没有损害网吧和原、被告之间的利益，且原告没有证据证明被告用网吧收入作他用，因此，原告要求被告退回从网吧收入支付借款本息的款项，理据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百二十八条，《中华人民共和国民法通则》第三十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
驳回原告李*的诉讼请求。
本案受理费2700元，由原告李*负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。
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审 判 长 梁 永 康
审 判 员 陈 小 凤
审 判 员 陈 勇 强
二OO九年十一月二十七日
书 记 员 苏 文 科
粤公网安备 44120302000088号
